SCOTUS no revisará la pérdida de Wikimedia en caso de que se deba a la vigilancia ascendente de la NSA.
La Corte Suprema de los Estados Unidos negó ayer una petición para revisar un caso relacionado con la vigilancia del tráfico de Internet por parte de la Agencia de Seguridad Nacional, dejando en marcha un fallo de la corte inferior que invocó el «privilegio de los secretos estatales» para desestimar la demanda.
La vigilancia de la NSA fue impugnada por la Fundación Wikimedia, la Unión Americana de Libertades Civiles y el Instituto Knight First Amendment de la Universidad de Columbia. La denegación de la Corte Suprema de la petición de revisión de Wikimedia (formalmente conocida como «certoriari») se confirmó en una larga lista de decisiones publicadas ayer.
«Como desarrollo final en nuestro caso, Wikimedia Foundation v. La NSA y la Corte Suprema de los Estados Unidos negaron nuestra petición pidiendo una revisión de la vigilancia masiva de las comunicaciones y actividades en Internet por parte de la Agencia de Seguridad Nacional (NSA). Esta negación representa un gran éxito tanto para la privacidad como para la libertad de expresión», dijo ayer la Fundación Wikimedia.
La demanda impugnó el programa de vigilancia «Upstream» de la NSA en el que «la NSA busca sistemáticamente el contenido del tráfico de Internet que entra y sale de los Estados Unidos, incluidos los correos electrónicos privados, mensajes y comunicaciones web de los estadounidenses», dijo la Fundación Wikimedia. «La negativa de la Corte Suprema a conceder nuestra petición da un golpe en el derecho de un individuo a la privacidad y la libertad de expresión, dos piedras angulares de nuestra sociedad y los componentes básicos de Wikipedia», dijo el director legal de la Fundación Wikimedia, James Buatti.
El litigio «riesgaría la revelación de secretos de estado»
Una sentencia de septiembre de 2021 del Tribunal de Apelaciones de EE. UU. para el 4o Circuito confirmó la decisión de un tribunal de distrito de EE. UU. de desestimar la demanda. Como señaló el fallo del tribunal de apelaciones, el tribunal de distrito determinó que Wikimedia no tenía capacidad para perseguir el caso «y que más litigios arriesgarían injustificadamente la divulgación de secretos de estado».
«Aunque el tribunal de distrito se equivocó al conceder un juicio sumario al gobierno en cuanto a la posición de Wikimedia, estamos de acuerdo en que el privilegio de los secretos de estado requiere la terminación de esta demanda», dijo el panel de jueces de la corte de apelaciones del 4o Circuito en un fallo de 2-1. El 4o Circuito posteriormente negó la moción de Wikimedia para una nueva audiencia en banc frente a todos los jueces de la corte, y Wikimedia solicitó la revisión de la Corte Suprema en agosto de 2022.
La petición de revisión de la Corte Suprema de Wikimedia argumentó que el tribunal de apelaciones «fue equivocado al desestimar la demanda sobre la base del privilegio de los secretos de estado y que el tribunal debería haber excluido, en cambio, cualquier evidencia secreta, pero permitió que el caso continuara», dijeron los grupos que impugnaban la vigilancia de la NSA en ese momento.
Wikimedia y sus compañeros demandantes argumentaron que podían probar su caso basándose en las revelaciones públicas del gobierno sobre el programa de vigilancia.
«Ya es hora de que la Corte Suprema restrje el uso general del secreto por parte del gobierno para evadir la rendición de cuentas en los tribunales. La vigilancia ascendente no es un secreto, y las propias divulgaciones públicas del gobierno son la prueba», dijo Patrick Toomey, subdirector del Proyecto de Seguridad Nacional de la ACLU, cuando se presentó la petición de revisión de la Corte Suprema. «Todos los días, la NSA está desviando las comunicaciones de los estadounidenses de la columna vertebral de Internet a sus sistemas de vigilancia, violando la privacidad y relajando la libertad de expresión. Los tribunales pueden y deben decidir si esta red digital sin garantía cumple con la Constitución».
Departamento de Justicia: No hay pruebas de que la NSA lo supervise todo
La petición de Wikimedia dijo que la Corte Suprema debería determinar si el privilegio de los secretos estatales permite a los tribunales «desestimar las acciones en su totalidad donde los demandantes pueden probar su caso sin depender de pruebas privilegiadas» y si un tribunal puede desestimar dicha demanda «sin determinar primero ex parte y en cámara si la evidencia privilegiada establece una defensa válida».
El Departamento de Justicia, instando a la Corte Suprema a rechazar la petición de revisión, dijo que las pruebas disponibles públicamente no apoyan la afirmación de Wikimedia de que la agencia copia y revisa todas las comunicaciones por Internet:
Todos los jueces de juicio y apelación que han revisado el voluminoso registro de juicio sumario en este caso han llegado a la conclusión de que el peticionario no ha demuestre que la NSA debe necesariamente copiar y revisar todas las comunicaciones de Internet en un lugar de vigilancia ascendente. Y debido a que el peticionario finalmente reconoció que es «técnicamente factible llevar a cabo la vigilancia ascendente sin copiar todas las comunicaciones en un enlace monitoreado», el peticionario necesitaba establecer en su lugar que la NSA «a elección» ha estado «copiando todas las transacciones en un enlace monitoreado». Pero el peticionario no presentó ninguna prueba que documente los detalles operativos reales de las actividades de vigilancia Upstream de la NSA, y la opinión del FISC [Tribunal de Vigilancia de Inteligencia Extranjera] de 2011 en la que se basó el peticionario no refleja que la NSA estaba copiando «todas» esas transacciones.
La «teoría de pie de Wikimedia depende de su opinión de que la NSA está «copiando todas las transacciones [Internet] en un enlace [internacional] monitoreado de Internet'», también dijo la respuesta del Departamento de Justicia. Disputar si esa afirmación es correcta requeriría establecer cómo funciona la vigilancia ascendente, dijo el Departamento de Justicia.
«Si un tribunal denegar o se negara a desestimar en base a su resolución de la afirmación fáctica del peticionario después de revisar las pruebas privilegiadas (y altamente clasificadas) del gobierno sobre el asunto, el despido revelaría efectivamente asuntos de inteligencia delicados, secretos estatales, que no pueden ser confirmados o negados públicamente sin un daño significativo a la seguridad nacional»,
Wikimedia llama la atención sobre el Congreso
El informe de respuesta de Wikimedia dijo que la opinión del FISC de 2011 «explicaba que el gobierno «concede consienta» que «adberá» comunicaciones que transitan enlaces internacionales de Internet que son monitoreados por la NSA si esas comunicaciones contienen un selector específico… como reconoció la mayoría del panel, la concesión de la NSA a la FISC solo sería cierta
«El gobierno sostiene que la opinión de la FISC no afirmaba que la NSA ‘adquiera’ todas las comunicaciones que transitan enlaces internacionales a Internet. Pero esto está fuera de lo importante», dijo Wikimedia a la Corte Suprema. «Como reconoció la mayoría del panel, la posición del peticionario no requiere una demostración de que la NSA «adquiera» (es decir, retiene) las comunicaciones de Wikimedia; es suficiente que la NSA las copie y busque temporalmente, con el fin de identificar el subconjunto asociado con sus miles de objetivos».
Aunque el caso ha terminado, Wikimedia dijo que planea presionar al Congreso para que cambie el programa de vigilancia. «Planeamos dirigir nuestros esfuerzos hacia instar al Congreso de los Estados Unidos a que haga cambios en la Sección 702 de la Ley de Vigilancia de Inteligencia Extranjera con el fin de proteger la privacidad individual», dijo el grupo. «La sección 702 es la legislación en la que se basa la NSA para llevar a cabo la vigilancia ascendente, el objeto mismo de nuestra demanda. Esperamos trabajar junto con las comunidades de Wikimedia para alentar al Congreso a tener en cuenta la privacidad al buscar la reautorización a finales de este año».
QAnons España 